Toepasselijkheid en informatieplicht
De toepasselijkheid van algemene voorwaarden moet altijd worden overeengekomen. De verwijzing naar algemene voorwaarden dient daarom in een vroeg stadium plaats te vinden, bijvoorbeeld door middel van een verwijzing naar de algemene voorwaarden in een offerte/aanbieding of een brochure. Als de algemene garantievoorwaarden vervolgens ook daadwerkelijk worden ‘verstrekt’ aan de klant, dan zijn de voorwaarden ‘aanvaard’ en dus van toepassing. Verstrekken doe je door de voorwaarden fysiek (uitgeprint) aan te leveren als je ook een fysieke offerte uitbrengt of wanneer alles elektronisch gaat, in een pdf-bestand mee te sturen. Een pdf-bestand is voor de elektronische weg een juridisch acceptabele methode, omdat de klant volgens de wet de voorwaarden moet kunnen opslaan. Met alleen een linkje naar de algemene voorwaarden op uw website kan het dus zijn dat u niet voldoet aan deze eis.
Samengevat: maak altijd een verwijzing in een offerte/aanbieding of brochure dat uw algemene voorwaarden van toepassing zijn en verstrek ze vervolgens ook daadwerkelijk aan de klant (al dan niet elektronisch).
Battle of forms
Een ‘battle of forms situatie’ is de situatie wanneer een klant een opdracht plaatst naar aanleiding van uw offerte/aanbieding (waarin door u uw algemene garantievoorwaarden van toepassing zijn verklaard) en deze klant vervolgens zijn eigen algemene (inkoop)voorwaarden van toepassing verklaart. Er is dan sprake van een zogenaamde battle of forms. Onder de Nederlandse wet geldt dan het volgende beginsel:
In principe gelden de algemene voorwaarden die als eerste van toepassing zijn verklaard, tenzij de andere partij bij de van toepassing verklaring van de tweede set voorwaarden uitdrukkelijk de eerste set van de hand wijst. In dat geval geldt de tweede set voorwaarden. In de praktijk betekent dat het volgende:
Wanneer u een offerte uitbrengt waarin uw algemene verkoopvoorwaarden van toepassing zijn verklaard op de juiste wijze en de klant wijst uw voorwaarden af en verklaart zijn eigen inkoopvoorwaarden van toepassing, dan moet u in een schriftelijke reactie de algemene voorwaarden van de klant met naam en toenaam van de hand te wijzen en uw eigen voorwaarden van toepassing verklaren. Doet u dit niet dan bent u gebonden aan de voorwaarden van de klant.
Wanneer u zelf de klant bent en uw eigen inkoopvoorwaarden van toepassing wilt laten zijn, dan geldt het omgekeerde: wijs dan expliciet in een schriftelijke reactie de algemene voorwaarden van de leverancier met naam en toenaam van de hand en verklaar uw eigen inkoopvoorwaarden van toepassing. Doet u dit niet dan bent u gebonden aan de verkoopvoorwaarden van de leverancier.
Mocht u er met de klant of leverancier niet uitkomen en gaan de afwijzingen van algemene voorwaarden over en weer, dan zult uiteindelijk andere afspraken moeten maken.
Internationale overeenkomst
Let op: als het Nederlandse recht niet van toepassing is op de overeenkomst, dan gelden weer andere regels dan de bovenstaande. Het is namelijk zo dat in sommige landen het beginsel geldt dat juist wel de laatste verwijzing naar algemene voorwaarden beslissend is (ongeacht of daarbij ook de voorwaarden van de ander zijn afgewezen). Ook kan er een knock out-regel van toepassing zijn. Neem bij voorkeur contact op met een jurist als er onduidelijkheid is. Hieronder een kort overzicht.
De ‘last shot-regel’ houdt in dat de laatste verwijzing naar een set algemene voorwaarden, als nieuw aanbod moet worden beschouwd en de uitvoering van de overeenkomst dan tevens als acceptatie van de algemene voorwaarden wordt beschouwd. Uit deze bewoording lijkt het dus niet noodzakelijk om de toepasselijkheid van de andere algemene voorwaarden uitdrukkelijk af te wijzen. Enkel de verwijzing naar uw algemene voorwaarden zal voldoende zijn, zolang deze verwijzing de laatste is voor er uitvoering wordt gegeven aan de overeenkomst. Het is echter wel raadzaam om ook in internationaal verband, naast de verwijzing van uw algemene voorwaarden, de toepasselijkheid van andere algemene voorwaarden uitdrukkelijk af te wijzen.
De ‘knock out-regel’ houdt in dat wanneer beide partijen zich beroepen op eigen, tegenstrijdige algemene voorwaarden, toch een overeenkomst tot stand komt, wanneer de contractspartijen uitvoering hebben gegeven aan de overeenkomst. Hierbij geldt dan dat de tegenstrijdige algemene voorwaarden niet van toepassing zijn. Slechts de overige voorwaarden gelden. Onderwerpen die hierdoor niet geregeld zijn, worden beoordeeld aan de hand van het toepasselijk recht. In de situatie dat er wordt gecontracteerd met Chinese klanten of Amerikaanse klanten is het handig om een bepaling op te nemen waarin is neergelegd dat een geschil via arbitrage opgelost zal worden.
|
Last shot-regel |
Knock out-regel |
|
Engeland |
Duitsland |
|
Schotland |
België |
|
China* |
Frankrijk |
|
Kroatië |
Oostenrijk |
|
Tsjechië |
Bulgarije |
|
Wales |
China* |
|
Italië |
Spanje |
|
Rusland |
Zwitserland |
|
|
Amerika |
* Onduidelijk. In de wetgeving en rechtspraak komt geen duidelijke lijn naar voren welke theorie van toepassing is.
Neem contact met ons op
Bij Legal Q werken we anders dan traditionele advocaten en juristen. We adviseren u met praktische oplossingen en begrijpen commerciële verhoudingen. Wilt u ondersteuning bij het opstellen van uw algemene voorwaarden? Of heeft u te maken met een geschil over uw algemene voorwaarden? Onze juristen assisteren u graag. Neem vrijblijvend contact met ons op voor meer informatie